招投標與合同管理

　　工程招投標與合同管理

　　注：根據(jù)顏色和字體粗細分別代表重要性哦，但是這些一定一定都要記住的!用自己的語言說出來也可以，但是斜體的一定要記牢!!!

　　第一部分

　　1.法律關系是一定社會關系在相應的法律規(guī)范的調整下形成的權利義務關系 主體：參加合同法律關系，享有相應權利，承擔相應義務的當事人可以是

　　1)自然人：需具備民事權利能力和民事行為能力

　　2)法人：只具有民事權利能力和民事行為能力，依法享有民事權利和承擔民事義務的組織

　　3)其他組織：法人的分支機構，不具備法人資格的聯(lián)營體，合伙企業(yè) 客體：參加合同法律關系的主體享有的權利和承擔的義務共同指向的對象 可以是：

　　1)物：如施工合同的客體

　　2)行為：完成一定的工作 如勘察設計施工安裝

　　3)智力成果

　　內容：權利和義務

　　2.法人應具備的條件

　　1)依法成立

　　2)有必要的財產或經費

　　3)有自己的名稱、組織、機構和場所

　　3.代理：是代理人在代理權限內，以被代理人的名義，其民事責任由被代理人承擔的法律行為

　　特征：1)代理人必須在代理權限范圍內實施代5理行為

　　2)代理人以被代理人的名義實施代理行為

　　3)代理人在被代理人的授權范圍內獨立表現(xiàn)自己的意志

　　4)被代理人對代理行為承擔民事責任

　　4.代理種類

　　1)委托代理：是基于被代理人對代理人的委托授權行為而產生的代理

　　2)法定代理：根據(jù)法律的直接規(guī)定而產生的代理

　　3)指定代理：是根據(jù)人民法院和有關單位的指定而產生的代理

　　5.無權代理：指行為人沒有代理權而以他人名義進行民事、經濟活動 情況：

　　1)沒有代理權

　　2)超越代理權限

　　3)代理權終止

　　6.代理權終止的情形1)代理期間屆滿或代理事項完成2)被代理人取消或代理人辭去委托

　　3)代理人死亡或喪失民事行為能力4)作為被代理人或代理人的法人終止

　　7.擔保的方式：保證、抵押、質押、留置、定金

　　8.保證：指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或承擔責任的行為，分為一般保證和連帶責任保證，不做特殊說明時均按連帶責任保證處理 保證人資格：具有代為清償債務能力的法人、自然人或其他組織

　　不可作保證人的有：

　　1)企業(yè)法人的分支機構，職能部門，有書面授權的可在授權范圍內作保

　　2)國家機關，經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外

　　3)學校、醫(yī)院、幼兒園等以公益目的的事業(yè)單位，社會團體保證的范圍：主債權及利息、違約金、損害賠償金及實現(xiàn)債權的費用

　　9.抵押：指債務人或者第三人向債權人以不轉移占有的方式提供一定的財產作為抵押物，用以擔保履行債務的擔保方式

　　不得抵押的：

　　1)土地所有權

　　2)耕地、宅基地、自留地等集體所有的土地使用權

　　3)以公益為目的的事業(yè)單位、社會團的的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他公益設施

　　4)所有權或使用權不明或有爭議的財產

　　5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產

　　必須辦理抵押登記的：土地使用權、城市房地產，交通工具，林木

　　抵押權實現(xiàn)的順序1)非必須登記的，登記的先于未登記的受償

　　2)全辦理登記的，按等級的時間先后受償，全未辦理登記的，按合同規(guī)定順序受償

　　3)需登記而未登記的，不生效，已登記按先后和比例受償

　　10.質押：債務人或者第三者將其動產或權力移交債權人所有，用以擔保債券履行的擔保

　　11.留置：以債權人合法占有對方財產為前提，一般加工承攬、保管、倉儲、運輸可做留置

　　12.定金：指當事人雙方為了擔保債務的履行，約定由當事人一方先行支付給對方一定數(shù)額的貨幣作為擔保

　　條件：1)數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的的20%

　　2)要采用書面方式，從實際交付定金之日生效

　　3)給付一方不履行，定金不退，收受方一方不履行，退還雙倍定金

　　13.合同公證：是指國家公證機關根據(jù)當事人雙方的申請，依法對合同的真實性和合法性進行審查并予以確認的一種法律制度

　　合同鑒證：是指合同管理機關根據(jù)當時是人雙方的申請對其所簽訂的合同進行審查，以證明其真實性和合法性，并督促當事人雙方認真履行的法律制度

　　相同點：

　　1)自愿申請

　　2)內容和范圍相同

　　3)目的是為了證明其真實性和合法性 不同點：性質不同、效力不同、適用范圍不同

　　第二部分

　　1.合同法的基本原則：平等、自愿、公平、誠實信用、遵守法律法規(guī)和公序良俗

　　2.合同簽訂的程序需要經過要約和承諾

　　3.要約相當于投標，生效采用到達主義，生效前可撤回，生效后可撤銷

　　要約是希望和他們訂立合同的意思表示

　　4.要約邀請相當于發(fā)出招標公告，不是必需的步驟

　　常見的要約邀請的情況：寄送價目表、發(fā)布招標公告或商業(yè)廣告、發(fā)出招股說明書等

　　5.不得撤銷要約的情形：

　　1)要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷

　　2)受要約人有理由認為要約不可撤銷并已經為履行合同過了準備工作

　　6.承諾相當于發(fā)出中標通知書，不得撤銷只能撤回

　　承諾是受要約人作出的同意要約的意思表示

　　需具備的條件：

　　1)承諾必須由受要約人作出

　　2)承諾只能向要約人作出

　　3)承諾的內容應當與要約的實質性內容一致4)承諾須在承諾期限內發(fā)出

　　7.格式條款：是當事人為了重復使用而預先擬定，并在合同成立時未與對方協(xié)商即采用的合同條款

　　8.締約過失責任：是指在合同締結過程中，當事人一方或雙方因自己的過失導致合同不成立，無效或被撤銷，應對信賴其合同為有效成立的相對人賠償基于此項信賴而發(fā)生的損害

　　9.承擔締約過失責任的情形：

　　1)假借訂立合同，惡意進行磋商

　　2)過意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況

　　3)有其他違背誠實信用原則的行為4)違反締約中的保密義務

　　10.合同生效應具備的條件：

　　1)當事人具有相應的民事權利和民事行為能力

　　2)意思表示真實

　　3)不違反法律或者社會公共利益

　　11.效力待定合同的情形：

　　1)限制民事行為能力人訂立的合同

　　2)無代理權人訂立的合同

　　3)表見代理人訂立的合同

　　4)法定代表人、負責人越權訂立的合同

　　5)無處分權人處分他人財產訂立的合同

　　12表見代理：實質是無權代理，但表現(xiàn)出的行為讓別人相信其有代理權

　　成立條件：

　　1)表見代理人并未獲得被代理人的書面明確授權，是無權代理

　　2)客觀上存在讓相對人相信行為人有代理權的理由

　　3)相對人善意且無過失

　　13.無效合同的情形：

　　1)一方以欺詐、脅迫手段訂立，損害國家利益的合同

　　2)惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同

　　3)以合法形式掩蓋非法目的的合同，損害社會公共利益

　　5)違反法律，行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同

　　14.無效合同的法律后果：返還財產，賠償損失，追繳財產、收歸國有

　　15.可變更或可撤銷合同的前提：欠缺生效條件

　　情況：

　　1)因重大誤解訂立的合同

　　2)在訂立合同時顯失公平

　　3)以欺詐、脅迫等手段或趁人之危，是對方在違背真實意思的情況下訂立的合同

　　16.合同履行的原則：全面履行原則和誠實信用原則

　　17.抗辯權：是指雙務合同的履行中，雙方都應履行自己的債務，一方不履行或者有可能不履行時，對方可以據(jù)此拒絕對方的履行要求

　　包括：同時履行抗辯權，后履行抗辯權和先履行抗辯權

　　先履行抗辯權是指合同約定了履行順序，合同成立后發(fā)生了應當后履行合同一方財務狀況化的情況，應當先履行合同一方在對方未履行或提供擔保前有權拒絕先為履行

　　可使用的情形：

　　1)經營狀況嚴重惡化

　　2)轉移財產，抽逃資金以逃避債務的

　　3)喪失商業(yè)信譽

　　4)有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形

　　18.合同終止的情形：

　　1)債務已經按照約定履行

　　2)合同解除

　　3)債務相互抵消

　　4)債務人依法將標的物提存

　　5)債權人免除債務

　　6)債權債務同歸于一人

　　7)法律規(guī)定或當事人約定終止的其他情形

　　19.違約責任：指當事人任何一方不履行合同義務或履行合同該義務不符合約定而應當承擔的法律責任

　　承擔原則：補償性為主，懲罰性為輔

　　承擔方式：

　　1)繼續(xù)履行

　　2)采取補償措施

　　3)賠償損失

　　4)支付違約金

　　5)定金罰則 20合同爭議的解決辦法：和解、調解、仲裁、訴訟

　　仲裁是當事人雙方在爭議發(fā)生前或發(fā)生后達成協(xié)議自愿將爭議交給第三者裁決并附有自動履行義務的一種解決爭議的方式

　　訴訟是指合同當事人依法請求人民法院刑事審判權，審理雙方之間發(fā)生的合同爭議，做出有國家強制保證實現(xiàn)其合法權益，從而解決糾紛的審判活動

　　第三部分

　　1.強制招標的范圍 根據(jù)《招標投標法》規(guī)定的項目有

　　1)大型基礎設施，公用事業(yè)等關系到社會公共利益，公共安全的項目

　　2)國家投資、融資的項目

　　3)使用國際組織或者外國政府貸款，援助資金的項目

　　根據(jù)《工程建設項目招標范圍和規(guī)定》規(guī)定的項目有

　　1)施工單項合同估算價在200萬人民幣以上

　　2)重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬人民幣以上

　　3)勘察、設計、建立等服務的采購，單項合同估算價在50萬人民幣以上

　　另外，即使前三項低于上述標準，但項目總投資在3000萬人民幣以上的勘察、設計、施工、監(jiān)理及與工程建設相關的重要設備，材料等的采購，也必須進行招標

　　2.可以不招標的范圍：

　　1)涉及國家安全、國家秘密的工程

　　2)搶險救災工程

　　3)利用扶貧基

　　金，實行以工代賑，需要使用農民工等特殊情況

　　4)建筑造型有特殊要求的設計

　　5)采用特定專利技術，專有技術進行勘察設計或施工

　　6)停建或者緩建后恢復建設的單位工程且承包人未發(fā)生變更的

　　7)施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質等級符合工程要求的

　　8)在建工程追加的附屬小型工程或主體加層工程，且承包人未發(fā)生變更

　　9)法律法規(guī)，規(guī)章規(guī)定的其他情形

　　3.招標人招標能力的要求：

　　1)有與招標工作相適應的經濟、法律咨詢和技術管理人員

　　2)有組織編制招標文件的能力

　　3)有審查投標單位資質的能力

　　4)有組織開標、評標、定標的能力

　　4.投標聯(lián)合體：在投標過程中，幾個獨立的法人通過簽訂聯(lián)合體協(xié)議作為一個投標人參與投標的行為，成立聯(lián)合體投標

　　5.招標方式

　　A：公開招標：面向不特定的潛在投標人 優(yōu)點：選擇范圍大，競爭激烈，報價有競爭力 缺點：評標工作量大，需設資格預審，花費時間長，費用高

　　B：邀請招標：面向特定的潛在投標人 優(yōu)點：不需發(fā)布招標公告和設置資格預審，時間段，費用低，因為對投標人了解，減少風險

　　缺點：選擇范圍小，排斥了某些有實力的潛在投標人，競爭程度差

　　區(qū)別：

　　1)對象不同

　　2)激烈程度不同

　　3)時間費用不同

　　4)程序不同，公開招標需發(fā)布招標公告，設資格預審 邀請招標不需要，但是要發(fā)送投標邀請書，進行資格后審

　　6.招標程序

　　一)招標準備階段的主要工作

　　1)選擇招標方式

　　2)辦理招標備案

　　3)編制招標文件

　　4)招標審查

　　二)招標階段的主要工作內容

　　1)發(fā)布招標公告

　　2)資格預審

　　3)發(fā)售招標文件

　　4)組織現(xiàn)場勘查

　　5)書面解答投標人疑問 此處應注意，要書面解答，而且要發(fā)送給每一個投標人解答結果

　　三)決標成交階段的工作內容：開標、評標、定標

　　7.無效投標文件的情況：

　　1)投標文件為按照招標文件的要求予以密封

　　2)投標文件中的投標函未加蓋投標人的企業(yè)及企業(yè)法定代表人的印章，或者企業(yè)法定代表人委托的代理人沒有合法有效的委托書原件及委托代理印章

　　3)投標文件的關鍵內容字跡模糊，無法辨認

　　4)投標人未按招標文件的要求提供投標保證金或投標保函

　　5)組成聯(lián)合體投標的沒有聯(lián)合體各方共同的投標協(xié)議

　　另外，在初評中應作為廢標處理的，有重大偏差的標書條件有

　　1)沒有按照招標文件要求提供投標擔保或所提供的擔保有瑕疵

　　2)沒有按照招標文件要求由投標人授權代表簽字并加蓋公章3)投標文件記載的招標項目完成期限超過招標文件規(guī)定的完成期限

　　4)明顯不符合技術規(guī)格，技術標準的要求

　　5)投標文件記載的貨物包裝方式，檢驗標準和方法等不符合招標文件的要求

　　6)投標附有招標人不能接受的條件

　　7)不符合招標文件中規(guī)定的其他實質性要求

　　8)低于成本報價并不能給與合理解釋

　　8.綜合評分法：指將評審內容分類后，分別賦予不同權重，評標委員會依據(jù)評分標準對各類內容細分的小項進行相應的打分，最后計算的累積分值反映投標人的綜合水平，以得分最高的投標書為最優(yōu)

　　9.評標價法：指評審過程中以該標書的報價為基礎，將報價之外的需要評定的要素按預先規(guī)定的折算辦法換算為貨幣價值，根據(jù)對招標人有力或不利的原則在投標報價上扣減或增加一定金額構成評標價，以評標價低者為優(yōu)

　　10.評標委員會的構成：由招標人的代表和有關技術、經濟方面的專家組成，成員人數(shù)為五人以上的單數(shù)，其中招標人以外的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二

　　11.資格預審徐滿足的條件：必要合格條件+附加合格條件

　　其中必要合格條件包括：營業(yè)執(zhí)照、資質等級、財務狀況、流動資金、分包計劃、履約情況 第四部分

　　1.監(jiān)理合同中對雙方均有約束力的合同文件：協(xié)議書、中標函、通用條件和專用條件

　　2.監(jiān)理合同中委托人的權利

　　1)授予監(jiān)理人權限的權利

　　2)對其他合同承包人的選定權

　　3)委托監(jiān)理工程重大事項的決定權

　　4)對監(jiān)理人履行合同的監(jiān)督控制權

　　3.監(jiān)理人的權利1)委托監(jiān)理合同中賦予的權力有獲取報酬的權利，終止合同的權利

　　2)監(jiān)理人執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務可以行使的權利有有關工程事項的建議權、對項目質量工期費用的監(jiān)督控制權、對有關協(xié)作單位的組織協(xié)調的主持權和審核承包人索賠的權利以及對緊急情況可發(fā)布變更指令并及時通知委托人

　　4.監(jiān)理合同的酬金包括直接成本和間接成本

　　記取方式及適用范圍1)按照監(jiān)理工程概預算的百分比記收，適用于所有工程

　　2)按照參與監(jiān)理工作的年度平均人數(shù)計算，適用于單項、臨時工程

　　3)由委托人和監(jiān)理人按商定的其他方法記收，適用于不宜按照前兩種方法記收的

　　4)雙方參照國際標準協(xié)商，適用于涉外工程，中外合資，合作和外商獨資的工程 第五部分

　　1.勘察設計合同示范文本 一)委托任務 包括巖土和勘察、水文地質勘查，工程測量等

　　二)僅涉及巖土工程，設計、治理和監(jiān)測

　　設計合同示范文本 一)適用于民用建設工程設計的合同

　　二)僅用于專業(yè)工程的設計

　　2.設計深度的要求：方案設計文件應滿足編制初步設計文件和控制概預算的需要 初步設計文件應滿足施工招標文件、主材訂貨和編制施工圖設計文件需要

　　施工圖設計文件應滿足設備材料采購，非標準設備制作和施工需要

　　3.合同生效：簽訂合同3日內支付20%為定金，支付日為合同生效日

　　第六部分

　　1.建設工程施工合同：是發(fā)包人與承包人就完成具體工程項目的建筑施工，設備安裝，設備調試，工程保修等內容，確定雙方權利和義務的協(xié)議

　　特點：

　　1)合同標的的特殊性

　　2)合同履行期限的長期性

　　3)合同內容的復雜性

　　4)合同監(jiān)督的嚴格性(對合同主體、訂立、履行均監(jiān)督)

　　2.施工合同范本包括：《協(xié)議書》、通用條款、專用條款和附件

　　其中附件包括：承包人承攬工程項目一覽表，發(fā)包人供應材料設備一覽表，房屋建筑工程質量保修書

　　3.合同的計價方式及適用工程

　　1)固定價格合同 適用于圖紙資料齊全，工期較短，合同額較小，技術簡單的中小型工程

　　2)可調價合同 適用于時間較長的工程

　　3)成本加酬金合同 適用于報價無參考，不滿足報價條件的工程，如災后修復或采用新工藝的工程

　　4.施工合同中對雙方有約束力的文件及解釋次序

　　施工合同協(xié)議書、中標通知書、投標書及附件、專用條款、通用條款、標準規(guī)范及有關技術文件、圖紙、工程量清單、工程報價單或預算書

　　5.隱蔽工程的檢驗程序 1)承包人自檢 自檢前48小時書面通知工程師共同驗收

　　2)共同檢驗 工程師不能按時到的，應在驗收前24小時書面提出延期 可延48小時 未提出延期又未到的，承包人自行驗收，結果送與工程師，工程師承認其正確性

　　3)經工程師驗收，工程質量合格，在驗收記錄簽字，24小時不簽，視為已簽

　　6.暫停施工的原因1)外部條件的變化

　　2)發(fā)包人應承擔責任的原因3)協(xié)調管理的原因

　　4)承包人自身的原因

　　7.可以順延工期的條件1)發(fā)包人不能按專用條款的約定提供開工條件

　　2)發(fā)包人不能按約定日期支付工程預付款、進度款，致使工程不能正常進行

　　3)工程時未按合同約定提供所需指令、批準等，致使施工不能正常進行

　　4)設計變更和工程量增加

　　5)一周內非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時

　　6)不可抗力

　　7)專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況

　　8.確定變更價款的原則：

　　1)合同中已有使用與變更工程的價格，按合同已有的價格變更合同價款

　　2)合同中只有類似變更工程的價格，可以參照類似價格變更合同價格

　　3)合同中沒有類似或適用于變更工程的價格，由承包人提出適當?shù)淖兏鼉r格，經工程師確認后執(zhí)行

　　9.可以調整合同價款的原因1)法律、行政法規(guī)和國家有關政策影響到合同價款時

　　2)工程造價部門公布的價格調整

　　3)一周內非承包人原因停水、停氣、停電造成停工累計超過8小時

　　4)雙方約定的其他因素

　　10.不可抗力：指合同當事人不能預見、不能避免、不能克服的客觀情況

　　11.工程試車：單機無負荷試車由承包人組織 聯(lián)動無負荷試車由發(fā)包人組織

　　12.竣工驗收應具備的條件：

　　1)完成工程設計和合同約定的各項內容

　　2)自檢合格 并提出工程竣工報告，應經項目經理和施工單位有關負責人審核簽字

　　3)資料齊備，有完整的技術檔案和施工管理資料和工程使用的主要材料，構配件和設備合格證及必要的進場試驗報告

　　4)有施工單位簽署的工程質量保修書

　　5)有公安、消防、環(huán)保等部門出具的認可文件

　　6)有有關部門責令整改的問題全部整改完畢

　　13.竣工驗收程序：

　　1)承包人申請驗收

　　2)發(fā)包人組織驗收

　　3)驗收步驟 由發(fā)包人、承包人、勘察、設計、監(jiān)理單位分別向驗收組匯報工程合同履約情況和工程建設各環(huán)節(jié)情況(執(zhí)行法律、法規(guī)、強制性標準)，驗收組審閱各單位提供的工程檔案資料，查驗工程實體質量，作出評價，形成竣工驗收意見

　　4)驗收后的管理

　　14.工程質量保修范圍：地基基礎工程，主體結構工程，屋面防水工程，有防水要求的衛(wèi)生間及外墻面的防滲漏，供熱與供冷系統(tǒng)，電氣管線，給排水管道，設備安裝和裝修工程以及雙方約定的其他項目

　　15.質量保修期：

　　1)基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎與主體工程為設計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限

　　2)屋面防水工程，有防水要求的房間、衛(wèi)生間和外墻面的防滲漏為5年

　　3)供熱與供冷系統(tǒng)為兩個采暖期，供冷期

　　4)電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程為兩年

　　第七部分 注意，此部分的所有知識點都是針對FIDIC合同來講的

　　1.FIDIC適用于大型的，采用單價合同的工程

　　2.合同工期=總日歷天數(shù)+工程師批準的順眼天數(shù)

　　施工期=下達開工令到工程接受證書注明的竣工日的日歷天數(shù)

　　缺陷通知期 =竣工日至工程師出具履約證書 相當于中國的質量保修期

　　合同有效期=自簽字日到承包商提交給業(yè)主的節(jié)清單生效日

　　3.指定分包商是由業(yè)主或工程師指定、選定，完成某項特定工作內容并與承包商簽訂分包合同的特殊分包商

　　特點1)選擇分包單位的權利不同2)分包合同的工作內容不同

　　3)工程款的支付開支項目不同4)業(yè)主對分包商利益的保護不同

　　5)承包商對分包商違約行為承擔責任的范圍不同 第八部分

　　1.施工索賠：是當事人在合同實施過程中，根據(jù)法律、合同規(guī)定及慣例，對不應由自己承擔責任的情況造成的損失，向合同的另一方當事人提出給與賠償或補償要求的行為

　　特征：1)賠償是雙向的，即承包人可向發(fā)包人提出索賠，發(fā)包人也可向承包人提

　　2)只有實際發(fā)生了經濟損失或權力損害才可提出索賠

　　3)索賠是一種未經對方確認的單方行為

　　4)索賠具有時效性

　　2.索賠的種類：費用索賠和工期索賠

　　3.索賠程序 一)承包人提出索賠要求

　　1.發(fā)出索賠意向通知 28天內

　　2.遞交索賠報告 28天內

　　二)工程師審核索賠報告1.工程師審核承包人的索賠申請

　　2.判斷索賠是否成立

　　3.對索賠報告的審查

　　三)確定合理的補償額

　　1.工程師與承包人協(xié)商補償

　　2.工程師索賠處理決定

　　四)發(fā)包人審查索賠處理，工程師簽發(fā)索賠證書

　　五)承包人是否接受最終索賠處理

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